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【劳动节特辑】企业劳动关系知多少
发布日期:2020-05-01 字体大小:

        我国对劳动者的法律保护日趋完善。劳动者以往容易被侵害的权利,现在通过法律途径能得到更好的保护。许多企业也明显感觉到劳动法在生产经营中日趋重要。

         值此国际五一劳动节,笔者梳理了在法律顾问服务中几个常见的问题,供广大用人单位和劳动者参考。祝大家节日快乐、工作愉快!

         

         1.不签劳动合同会罚双倍工资吗?

        无论劳动合同是哪一天签署的,从员工开始工作的第一天起,劳动关系就建立了。劳动合同必须书面签订,企业超过1个月没有订立劳动合同的,应当向员工每月支付二倍的工资[1]

        需要注意的是,二倍工资并不是从未签订劳动合同的当月开始计算,而是从第二个月开始支付二倍工资。支付的最长期限是一直到未签订劳动合同满1年,也就是最多支付11个月的二倍工资。

        超过1年未签订劳动合同的,视为签订无固定期限劳动合同,不再支持二倍工资[2]

        此外,若劳动者迟迟未提出二倍工资的主张,可能会导致超过诉讼时效[3]。    

        若因劳动者自身的原因无法签订书面劳动合同,或劳动者拒不签订劳动合同的,企业可以向劳动者发出签订劳动合同的书面通知并做好记录。


        2.辞退员工要给补偿金吗?

        除员工主动离职和员工因过失被辞退外,用人单位解除劳动合同的,应当支付经济补偿。经济补偿的支付条件十分广泛,包括员工患病或者非因工负伤,治疗后不能再从事原工作的;也包括员工不能胜任工作岗位的;还包括劳动合同期满劳动者不再续签的(提高待遇或保持原待遇而不再续签的除外)[4] 。许多企业不熟悉经济补偿金的支付条件,从招聘人员开始就没有做好规划,出现频繁招、退的情况,给企业带来了不必要的招工成本和法律风险。

        经济补偿的计算与员工在本企业工作的年限有关。每满1年支付1个月工资作为补偿。6个月以上不满1年的,按1年计算,不满6个月的,支付半个月的工资作为补偿。


         3.员工说:我不要社保,我只要涨工资,可以吗?

         对于许多岗位的员工来说,他们不关心自己的工资由哪几个部分组成,最关心的是每个月拿到手能有多少钱。不少员工会向老板提出不要社保,只求多拿工资,甚至愿意为此签下书面协议。

        但是,这样的协议是无效的。

       社会保险属于强制性保险,各地劳动部门依法监督用人单位缴纳社会保险费的情况。我们常说的“五险一金”指的是工伤保险、医疗保险、养老保险、生育保险和失业保险以及住房公积金。2019年起生育险并入医疗险,变为“四险一金”。

        既然是强制性的保险,企业和员工自行协商不缴纳社保,往往是无效的[5]。一旦员工发生工伤等“出险”情况,企业需要根据社保待遇进行赔付。

        但如果是员工自身的原因导致企业无法为其缴纳社保,企业可以免除责任。比如,员工本身已经在其他地区缴纳社保,使企业无法为其在本地办理社保的,企业可以免除未缴纳社保的责任。又如,员工自己拒绝缴纳社保中由个人承担的部分的,因此导致企业未缴纳社保的,企业也可能因此免责[6]。但在实践中要注意这类特殊情况的取证难问题。

       

        4. 给员工买了社保,万一员工出现工伤,企业还需要赔偿吗?

        企业为员工缴纳社保后,若员工不幸工伤致残的,除了由社保支付各项费用之外,企业也有可能需要支付其他费用,如一次性伤残就业补助金、每月发放伤残津贴(工伤致残四级以上)以及缴纳基本医疗保险费等。以上需要由企业支付的费用,可以通过购买商业保险进行补强。购买商业保险,需看清理赔条款。

     

        5. 加班多久算加班?

        根据法律规定,全日制的员工每日工作不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时。每周保证员工休息1天。理论上说,超过上述工作时间的,都属于加班。每天加班不得超过3小时,每月累计加班不得超过36小时[7]

        午休时间不计入工作时间。周末和午间的值班时间视工作内容,有可能不计入工作时间。

        建议用人单位在劳动合同中明确工作时间,同时在劳动规章制度中明确工作时间,并做好员工考勤,对于迟到、早退、旷工、加班、休假进行记录。这样的记录对于企业和员工来说都是非常有用的参考。

        加班必须是必要的加班内容,需要上级审批。对于员工个人员工无法按时完成工作而导致的加班,很有可能不计入加班时间。

        员工在法定节假日工作的,支付工资标准的300%;在休息日工作的,支付工资标准的200%;加班工资支付工资标准的150%。


        6. 女职工产假津贴低于实际工资,企业要补贴吗?

       生育保险待遇中包括了生育津贴[8]。生育津贴按照员工上年度的平均月工资计发。生育津贴与工资不用重复发放。企业已经给员工发过工资的,按就高原则,重复部分由企业自行扣回。

       具体的计发方式各地有不同的标准。由于生育保险的津贴标准与员工生育险投保基数有关,往往获得的津贴会低于每月实际工资待遇。对于企业是否需要补足工资待遇的问题,许多地区没有明确作出规定。但根据温州地区的规定,女职工的生育津贴低于本人应享受的工资收入的,不足部分由企业按照国家和省市的规定自行补足[9]。需要注意的是,并不是企业给员工开出“天价”高薪,员工就可以享受高于津贴的待遇。只有按照各项规定明确可以补给的待遇,企业才有义务补足。除此之外的差价是否补足,以企业和员工自行协商为准。

       

         7. 在校学生来企业实习,算劳动者吗?

        在校生利用课余时间勤工俭学或学习实践的,一般不视为劳动者。在实践中,企业一般也不会特别向实习生明确工作岗位和薪酬,更多地是将实习生视为一个学习者。但大多数企业出于对学生的关怀,会发放一定的用餐补贴或交通补贴。这种提供工作机会并发放补贴的行为,一般不构成事实劳动关系。

        但是,实习生也有被视为劳动者的情况。

        在2019年台州中院审理的实习生梁某与用人单位劳动纠纷一案中[10],法院认为是否构成劳动关系属于事实审理。也就是说在校生和企业之间是否构成劳动关系,并不是简单地看对方的身份是不是在校生,而是看具体的工作内容。如果在校生以就业为目的,接受企业管理,按劳动合同约定付出劳动就很有可能被认定为劳动者[11],那么企业就应当承担相应的对劳动者的义务。



[1] 《劳动合同法》第八十二条

[2] (2015)鄂民终字第30号 、(2012)沪一中民三(民)终字第429号

[3] (2011)浙舟民终字第304号

[4] 《劳动合同法》第四十六条

[5] (2019)吉民申939号

[6] (2017)鄂民申3353号

[7] 《劳动法》第三十六条、第四十一条

[8] 《中华人民共和国社会保险法(2018修正)》第五十四条

[9] 《温州市生育保险办法》第十四条

[10] (2019)浙10民特46号,台州中级法院审理

[11] 《最高人民法院公报》 2010年第6期